如何要回你該拿的錢─訴訟經驗簡要分享李宗哲律師/環宇法律事務所
近年來企業在預防法律風險的意識逐漸提升，多有在與他人合作前，先行徵詢法律專業人員提供意見，或委託代擬合作備忘錄、契約文件之情形，以保障企業權益。然企業合作基本建立於誠信及資源（包括但不限於資金、設備及人力）充足的基礎上，縱使事前已做好風險預防，若最終有一方欠缺誠信，或發生資源欠缺，無法如期履行義務時，仍不免有違約爭議發生，此時如何對該違約的一方主張權益，多為企業關心的重點。
對於規模較大的企業，或請求對方給付金額較高的案件，多係委請律師提起訴訟，並代理企業進行所有訴訟程序，在此種狀況下，企業主要係擔任提供事實、證據及決策是否起訴、撤訴、達成和解之角色，就程序進行的部分，包括訴狀的撰擬、開庭及決策的建議等，均委由律師進行。惟在企業規模較小、或請求金額較少的狀況下，若不委由律師代理，如何透過訴訟制度，要回企業該拿的錢（本文僅以請求給付金錢為例）？
有下列幾點經驗可供分享：
一、 聲請法院發支付命令：
(一) 撰寫民事聲請支付命令狀，於其中記載當事人及法定代理人、請求的標的及數量、原因事實、應發支付命令的陳述及法院後，有關聲請狀格式，可參考司法院網頁：https://www.judicial.gov.tw/assist/assist03-01.asp中編號90至96之檔案。另需繳納聲請費用新臺幣500元。
(二) 企業提出聲請狀後，法院不會開庭審理，不會訊問債務人，除非有程序不符，例如送錯法院、欠缺上述應記載事項或請求明顯無理由外，原則上都會發支付命令給債務人。債務人收到後，若未在20天內向法院提出異議者，該支付命令得作為執行名義，企業即可以該執行名義，對債務人的財產聲請強制執行。
(三) 惟，若債務人提出異議，則該支付命令之聲請，視為起訴或聲請調解，等同於企業以該聲請狀起訴，後續則進入訴訟程序。原本繳納的500元將作為訴訟費用的一部分，僅須補足不足的金額。
二、 提起民事訴訟：
(一) 撰寫民事起訴狀，於其中記載當事人及法定代理人、訴訟標的及其原因事實及應受判決事項之聲明。其中所謂「訴訟標的」，法院判決是指為確定私權所主張或不認之法律關係，欲法院對之加以裁判者而言。在書狀的表達中，需表明的是請求的法律依據或法律關係，例如買賣契約賣方未付款，即為買賣契約關係及民法第367條買賣價金請求權；借貸契約欠款未清償，即為消費借貸法律關係及民法第478條借用物返還請求權等；「原因事實」即需說明雙方間契約訂定乃至發生爭議得予請求的過程；「應受判決事項之聲明」在起訴的一方為「訴之聲明」，即需表明要對方給付多少錢。有關起訴狀格式，可參考司法院網頁：https://www.judicial.gov.tw/assist/assist03-01.asp中編號90至96之檔案。另需繳納訴訟費用，訴訟費用計算可參考司法院網頁：https://www.judicial.gov.tw/assist/count.html。
(二) 企業提出起訴狀後，視案件性質及金額大小，法院可能會先安排雙方試行調解，調解庭可能由法官或調解委員主持，除非已確定債務人無調解的意願，建議可多配合法院進行調解，再決定是否接受調解委員建議的調解方案。若調解成立，與判決具有同一之效力，企業可依調解成立的內容，對債務人的財產聲請強制執行。
(三) 若未進行調解或調解不成，原則上於起訴後或調解不成後的1至2個月左右會收到法院的開庭通知，記載開庭的日期、時間、地點及備註欄，備註欄可能包括：1、應於收到通知後幾天內陳報債務人公司的「公司變更登記事項卡」及債務人法定代理人的「戶籍謄本」至法院，前者原則向商業司聲請，後者則向戶政事務所申請，需檢附申請書、身分證明文件及開庭通知影本等文件。2：應於開庭時提出起訴狀後附的證物原本。企業應於開庭通知所載的時間地點，由負責人或指派經法院同意擔任訴訟代理人之人員到庭陳述，否則在一審的言詞辯論程序中，作為被告的債務人可聲請法院一造辯論判決，若經法院同意，可不待原告到庭及提出其他陳述，即可辯論終結並為判決，恐對提告的企業一方不利。
(四) 開庭時可能的經過如下：
1、 第一庭法官原則上會先詢問企業(原告)的「訴之聲明」及「事實理由」，訴之聲明部分企業依起訴狀所載陳述即可，事實理由部分視法官的開庭方式，可陳述依據起訴狀第幾頁或第幾點所載，或簡要陳述提告的原因事實、請求的依據及法律關係。
2、 企業陳述完畢後，法官會詢問債務人(被告)的「答辯聲明」及「答辯理由」，債務人就聲明部分多會回答原告之訴駁回，理由部分多會抗辯原告請求無理由，或否認原告主張的事實。
3、 法官詢問完債務人後，可能會再詢問企業的「請求權基礎」，企業需表明起訴請求的法條依據，例如若是請求買賣價金，為民法第367條；若是請求欠款，為民法第478條等。
4、 法官若就雙方陳述的「事實」有其他疑問，可能會各自詢問雙方，企業若當庭無法回答，可表明再以書狀補陳。
5、 隨後，法官可能會再詢問雙方就對方書狀後附證據的意見，若企業認為債務人提出的證據可能是偽造、變造，或欠缺原本，可表明爭執該證據之「形式上真正」，或要求債務人提出原本以供核對；若企業不否認有該等證據存在，但認為該等證據無法證明債務人所述的事實，或無法證明債務人的抗辯有理由，可表明「不爭執形式上真正，但爭執該證據之證明力」。
6、 前開陳述均完畢後，法官一般會再詢問雙方是否仍有其他主張或證據請求調查？若企業在起訴後，認為有其他有利的人證、物證可支持企業的主張，可於此時表明待證的事實、證據所在地、調查的必要性等，請求法院調查，或表明另以書狀補陳。
7、 法官前開問題均詢問完畢後，若未當庭終結(若是小額訴訟(10萬元以下)、簡易訴訟(50萬元以下)以一庭終結為原則)，多半會改定1至2個月時間再開下一次庭，或諭知候核辦(即另等待法院書面通知開庭時間)。
8、 之後的歷次開庭，依據案情、進度及不同法官的審理方式，可能包含爭點整理(即雙方提出爭執及不爭執的事項)、詢問證人、送請鑑定等，企業可視需求再請教法律專業人員。
9、 若法官就相關事實、證據均已請雙方提出，雙方亦已無證據再請求調查，原則上法官即可當庭諭知言詞辯論程序終結，並定判決宣判期日。於判決宣判後，企業約可於2周左右收到判決書。若任一方對於一審判決結果不服，可於收到判決書後20天內上訴至二審。若雙方均未上訴，判決即確定。若確定判決的主文為：「被告應給付○○元予原告，暨自○年○月○日起至清償日起按年息百分之五計算之利息。」，此時企業即可以該確定判決作為執行名義，對債務人的財產聲請強制執行。
三、 聲請強制執行：
(一) 若企業已取得前開執行名義(包括支付命令、調解或和解成立筆錄、確定判決)，即可聲請強制執行。企業需撰寫聲請強制執行狀，其中應記載當事人及法定代理人、請求實現之權利(例如請求被告給付多少錢)，及宜記載執行之標的物(例如債務人的不動產、動產、銀行存款、股票)、應為之執行行為(例如扣押存款、拍賣不動產、動產等)，有關聲請狀格式，可參考司法院網頁：https://www.judicial.gov.tw/assist/assist03-03.asp中編號4至10之檔案。另需繳納強制執行聲請費即請求執行金額的千分之八。
(二) 而前開「執行之標的物」，在現金及不動產、動產的部分，實務上多由債權人負責查詢並提供予法院。查詢方式，企業可填寫申請書、檢附身分證明文件、執行名義及確定證明書，向國稅局聲請查調債務人的財產清單及所得清單(每份250元)，由財產清單可知債務人有無不動產及車輛，即可聲請法院查封拍賣；由所得清單可知債務人有無銀行存款利息及薪資所得，即可聲請法院扣押及移轉。若債務人最終自願依判決付款，或有足夠的財產可供強制執行後清償給企業，企業在完成前開程序後，應可順利要回該拿的錢。
