美國財政部將變更CFIUS有關關鍵技術之認定方式WTO&RTA中心

作者：    余飛槿

美國財政部於今（2020）年5月21日公布擬修正外國投資委員會（Committee on Foreign Investment in the U.S., CFIUS）關於不具控制權的投資（non-controlling investment）之審查規則。該修正主要釐清外國政府投資美企是否獲有實質利益（substantial interest）之判斷方法，以及變更關鍵技術（critical technology）的認定方式。草案公告後將進入1個月的法規評論期，自公布日起至今年6月22日止，財政部將參考提交之意見後作出修正暨回應公眾評論。

美國於2018年制定《外國投資風險審查現代化法案》（Foreign Investment Risk Review Modernization Act, FIRMMA），將原先CFIUS僅審查取得過半控制權之外國投資，擴大至不具控制權的投資，亦即即便外國政府未獲過半控制權，若符合特定條件下仍受CFIUS審查並適用強制聲明程序（mandatory declaration）。

強制聲明程序係指不具控制權的外國政府，因投資獲有實質利益，須向CFIUS提交聲明；或根據依財政部於FIRMMA施行後公布之先導計畫（Pilot Program）暨臨時規則判斷，若外資實際參與美企之關鍵技術，亦須向CFIUS提交聲明。聲明中應交代參與交易之企業詳細資訊及聯絡方式、交易性質、取得表決權股數、投資資金來源、投資美企之股權制度（如多層投票權制或雙重股權制）、總交易額及所有交易所需的財務資訊等，以便CFIUS進行國家安全審查。

本次財政部擬釐清實質利益之判斷方法，若該外資以子公司形式投資，應視該母公司對子公司存在100%控制關係（interest），此時，CIFUS在判斷政府對該外資是否具有實質利益時，將直接依據政府在母公司所持有之表決權進行判斷，若政府在母公司所持有之表決權達到49%以上，即可謂該政府對該外資具有實質利益，應受CFIUS審查並提交聲明。

在投資參與關鍵技術領域，原先將北美產業分類系統（North American Industry Classification System, NAICS）中的27類產業納為關鍵技術，包括航太製造、電信、半導體、石化、電池、電腦、引擎零件、鋁材生產、電腦儲存裝置、生物科技、光學製造及奈米技術研發等領域，在本次修正中，財政部擬刪除此27類產業別，不再以此方式認定是否為關鍵技術，而是只要投資涉及由美企生產、設計、測試、製造或開發之技術，必須獲得有關主管機關許可方得出口、轉出口、國內移轉或移轉給外資者，即應認定為關鍵技術。

【由余飛槿綜合報導，取材自Washington Trade Daily、U.S. Federal Register，5月21日】